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          五洲普華小講座-商標被訴侵權案件中的抗辯盾牌

          [日期:2019-07-03]   來源:五洲普華國際知識產權  作者: 五洲普華-朱律師   閱讀:1188次[字體: ]

           

          2018年浙江知識產權司法保護分析報告》顯示,2018年浙江法院共新收一審、二審、再審等各類知識產權案件30371件,其中商標權民事一審案件5186件,占比18.34%,同比上升12.47%。商標侵權案件的增加隨之而來的是被告代理服務需求的上升,因此舉起哪些抗辯盾牌為被訴方提供專業意見系知識產權法律人需要歸納總結的問題。

           

          盾牌一:原告的主體資格

           

          《商標法》第六十條規定有本法第五十七條所列侵犯注冊商標專用權行為之一,引起糾紛的,由當事人協商解決;不愿協商或者協商不成的,商標注冊人或者利害關系人可以向人民法院起訴,也可以請求工商行政管理部門處理。因此,當侵害商標權案件發生時,商標注冊人和利害關系人可以向法院起訴。而根據《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第四條規定商標法第五十三條(2002年商標法為第53條,現商標法為第50條)規定的利害關系人,包括注冊商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產權利的合法繼承人等。在發生注冊商標專用權被侵害時,獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟;排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴,也可以在商標注冊人不起訴的情況下,自行提起訴訟;普通使用許可合同的被許可人經商標注冊人明確授權,可以提起訴訟。一般來說,商標注冊人提起訴訟無可厚非,但利害關系人提起的訴訟必須要核實原告提供的商標許可使用合同或者授權書,特別要注意排他許可和普通許可中,原告提供的材料是否符合司法解釋的要求。

           

          盾牌二:權利的穩定性

           

          通常來說,原告會使用商標注冊證來證明自身享有的注冊商標專用權,然而注冊商標專用權在取得后并非永久穩定。注冊商標會因為被他人或者商標局提起撤銷或無效而失效,也會因為權利人沒有及時續展而失效。被撤銷或無效的注冊商標由商標局就撤銷和無效的情況公告,未續展的注冊商標由商標局注銷。但上述提及的失效的商標仍由商標注冊人持有商標注冊證,因此,被訴方在接到訴訟材料時需要在“中國商標網”核實對方的權利。

           

          盾牌三:商標與商品類別

           

          據《商標法》第五十七條的規定,以下兩種商標使用行為構成商標侵權:未經商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的;未經商標注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標,或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標,容易導致混淆的。因此,被告可以從兩個角度提出抗辯。其一為商標標志本身是否構成相同或近似!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第九條對商標相同及商標近似做了解釋。商標相同,是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較,二者在視覺上基本無差別。商標近似,是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較,其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構圖及顏色,或者其各要素組合后的整體結構相似,或者其立體形狀、顏色組合近似,易使相關公眾對商品的來源產生誤認或者認為其來源與原告注冊商標的商品有特定的聯系。其二為注冊商標核定使用的商品與被訴方實際使用的商品構成相同或類似的問題!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》在第十一條對類似商品及類似服務做了規定并在第十二條對如何判斷做了規定。

           

          盾牌四:在先使用抗辯

           

          《商標法》第五十九條第三款規定商標注冊人申請商標注冊前,他人已經在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的,注冊商標專用權人無權禁止該使用人在原使用范圍內繼續使用該商標,但可以要求其附加適當區別標識。該條抗辯的適用要件在于以下幾點:1、被告在先使用的行為必須在涉案注冊商標“申請日”之前而非“注冊日”之前;2、被告在先使用的行為一般來說也需要在原告使用涉案商標之前;3、被告在先使用的商標已經具備一定的影響力。此處的“一定影響”并非要求在先使用的商標需要在全國具備較高的知名度,而是需要被告通過舉證證明在先使用的商標在一定的領域已經具備了識別作用。4、被訴行為是被告原使用范圍內的使用行為。因此,被告需要著力在使用證據及影響力證據上的準備,已維護自身因在先使用且具有一定影響力而產生的權益。

           

          盾牌五:非商標性使用

           

          整部商標法中其實沒有非商標性使用的概念,“非商標性使用”系相對商標使用而言,核心在于使用行為不具有識別商品或服務的功能。比如某市場主體的企業名稱包含了某注冊商標,但該市場主體規范、完整地使用企業名稱,則不構成商標法意義上對注冊商標的使用。又比如說在涉外貼牌加工中在商品上貼附商標的行為,以及使用行為處于密閉空間,消費者無法從外部識別的情況等等。

           

          盾牌六:合理使用

           

          《商標法》第五十九條注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號,或者直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點,或者含有的地名,注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用。三維標志注冊商標中含有的商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀,注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用。該條款規定的是其他市場主體對注冊商標顯著性極低甚至沒有的部分的正當描述性使用。當然合理使用也應當包括說明性使用。該種使用行為可以是為了說明商品或服務的特點或用途而使用他人商標,尤其表現為對商品零部件或配件用途的說明、服務對象的說明等,也可以是購入經商標權人許可的商品又進行轉賣,在銷售的過程中為推銷該商品而對商標的使用。

           

          盾牌六:免責情形

           

          《商標法》第六十四條規定注冊商標專用權人請求賠償,被控侵權人以注冊商標專用權人未使用注冊商標提出抗辯的,人民法院可以要求注冊商標專用權人提供此前三年內實際使用該注冊商標的證據。注冊商標專用權人不能證明此前三年內實際使用過該注冊商標,也不能證明因侵權行為受到其他損失的,被控侵權人不承擔賠償責任。銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品,能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的,不承擔賠償責任。該條款主要適用于在侵權成立的情況下如何免除賠償責任。因此,如果原告在訴訟材料中沒有提交自身的使用證據,被告應當在訴訟中依據該條款提出原告未使用不具有損失的抗辯。而如果被告僅是涉案商品的銷售商,那么還可以提出合法來源的抗辯,即舉證證明商品來源于合法途徑,主要提交購銷合同、發票等證據,還需要說明商品的提供者。

           

          本文系對商標民事侵權案件中被告如何抗辯作了粗淺的歸納,實踐中還需根據案件的具體情況引用準確的法律依據及提供盡量完備的證據,使自身的抗辯于法律有據且有事實可依。

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